科龍電器本身也應(yīng)該起訴德勤?如果科龍參與了財(cái)務(wù)報(bào)表造假,起訴德勤又等于打自己耳光？
上述問題,在科龍電器小股東于3月29日正式起訴德勤后,引起了法律界許多人士的密切關(guān)注。昨日,四位律師告訴《上海證券報(bào)》記者,科龍電器也該起訴德勤,要求德勤退回千萬審計(jì)費(fèi),并賠償其他相關(guān)損失。
余紅征:應(yīng)起訴德勤追回千萬審計(jì)費(fèi) 上海市君悅律師事務(wù)所律師余紅征表示,科龍應(yīng)該起訴德勤,訴訟請求可以是要求其退回1300多萬元的審計(jì)費(fèi),同時(shí)賠償科龍其他損失。
余紅征說,德勤是科龍電器股東大會聘請的審計(jì)機(jī)關(guān),有法定的義務(wù)和責(zé)任,對科龍的年報(bào)出具審計(jì)報(bào)告。科龍電器和德勤之間,由于簽署了聘任合同,并且科龍?jiān)?002至2004年,支付了1300多萬元給德勤作為審計(jì)費(fèi)。因此,雙方存在勞務(wù)合同關(guān)系。
余紅征說,科龍必須證明公司盡到了義務(wù),提供了真實(shí)的材料,不是假材料；即使造了假,也是專業(yè)的審計(jì)機(jī)構(gòu)盡到法定審計(jì)義務(wù)后能夠發(fā)現(xiàn)的。但余紅征同時(shí)也指出,法官在立案時(shí),會自由心證,雖然可以告,但立案的可能性不大。
曲峰:支持科龍告德勤 大成律師事務(wù)所上海分所合伙人曲峰律師表示,科龍的股東都已經(jīng)越過公司告德勤了,公司本身顯然更應(yīng)該主動行使訴權(quán),維護(hù)公司利益,積極起訴德勤。
曲峰說,在科龍小股東起訴德勤的事件中,權(quán)利義務(wù)的主體,本來是科龍電器和德勤。股東去告,屬于派生訴訟,是在公司放棄了起訴的權(quán)利,管理層和大股東等都不作為的時(shí)候,股東才有權(quán)主張的。現(xiàn)在,已經(jīng)有股東告了德勤,反倒剝奪了科龍的訴權(quán)。
根據(jù)科龍和德勤的合同,德勤如果違約,就形成了一個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。科龍完全可以去告,因?yàn)榭讫埥o了審計(jì)費(fèi),這里適用合同法,而不是證券法。因?yàn)榈虑谠诼男泻贤瑫r(shí),可能出現(xiàn)了瑕疵。曲峰表示。
曲峰說,起訴的實(shí)體法依據(jù)是合同法,程序法的依據(jù)是民事訴訟法。雖然此前可能沒發(fā)生過上市公司起訴審計(jì)機(jī)構(gòu)的事情,或者發(fā)生過但是沒有公告披露過,但科龍應(yīng)該積極主張這個(gè)權(quán)利,維護(hù)股東的利益,對股東負(fù)責(zé)。
馬光遠(yuǎn):監(jiān)事會應(yīng)告德勤違約 通力律師事務(wù)所律師馬光遠(yuǎn)表示,德勤是科龍股東大會聘請的會計(jì)師事務(wù)所,科龍監(jiān)事會應(yīng)該起訴德勤違約。
馬光遠(yuǎn)說,科龍監(jiān)事會起訴德勤,是依據(jù)民事訴訟法進(jìn)行的合法的訴訟行為,即使存在法院不受理的顧慮,也該去嘗試。
他表示,2002年1月15日,高院公布了受理因虛假陳述而引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛的通知,開啟了證券市場因證券欺詐侵權(quán)行為而引發(fā)的民事索賠糾紛的大門,但又在隨后出臺的規(guī)定里設(shè)置了較為嚴(yán)格的前置程序,而且規(guī)定證券欺詐案件不能通過集團(tuán)訴訟的方式。
這一司法解釋表面上看,給科龍本身起訴德勤制造了法律障礙。但事實(shí)上,我主張起訴的依據(jù)是民事訴訟法。從法律效力上講,全國人大審議通過的民訴法顯然要高于院的司法解釋。所以,法院沒有理由不受理。合法訴權(quán)不能被司法解釋變相剝奪。馬光遠(yuǎn)說。
陳岱松:科龍若沒造假就該告德勤 金茂律師事務(wù)所律師陳岱松認(rèn)為,若科龍是參與了財(cái)務(wù)報(bào)表造假的,告德勤是沒有任何道理的。如果是科龍要求德勤幫它造假,在法律上,它去起訴德勤,是說不過去,而且是沒有法律依據(jù)的。如果是這樣,科龍應(yīng)該為自己的行為導(dǎo)致的損失,承擔(dān)主要責(zé)任。德勤作為中介結(jié)構(gòu),只需要證明自己沒有過錯(cuò),就可以免責(zé)。
但是,若科龍沒有造假,而是德勤幫它造了假,是德勤沒有盡到法定的審計(jì)責(zé)任,沒有發(fā)現(xiàn)應(yīng)該發(fā)現(xiàn)的科龍報(bào)表中所存在的問題；那么,科龍顯然應(yīng)該去起訴德勤,要求它退回千萬元的審計(jì)費(fèi),并賠償其他損失。陳岱松表示。